Уряд схвалив проєкт закону щодо посилення захисту працівників. Що це означає для ІТ ФОПів
Всім привіт, мене звати Іван, і я IT-юрист в Legal IT Group. Мені доволі часто доводиться мати справу із форматом співпраці «ФОП-замовник». На жаль, часто ані замовник, ані сам ФОП не приділяють уваги правильності юридичного оформлення правовідносин між ними.
Нещодавно Уряд схвалив проєкт закону, який визначає сім ознак, які вказують, що співпраця ФОПа та замовника є трудовими відносинами — і всі IT ФОПи одразу забили на сполох, інколи навіть не розуміючи, що ховається за страшним виразом «трудові відносини» та чи належним чином оформлені їхні відносини із замовниками.
Ця стаття — спроба просто і зрозуміло пояснити, що означає такий проєкт закону і до чого тут ФОПи.
Ілюстрація Уляни Патоки
Що взагалі написано у проєкті закону
Схвалений Урядом проєкт закону передбачає низку змін, які пропонують внести до Кодексу законів про працю України, проте основна увага — на ознаки наявності трудових відносин. Ці критерії не є зовсім новими — раніше їх вже зазначав Верховний суд у своїх рішеннях, наприклад, ось тут.
Отже, проєкт закону визначає сім ознак трудових відносин:
- особа виконує роботу особисто, за конкретною кваліфікацією, відповідно до інструкцій та під контролем замовника;
- замовник постійно регулює процес роботи особи, а особа працює не на результат, а просто виконує певні робочі функції, наприклад customer support manager;
- особа виконує роботу у чітко визначеному місці, яке погоджено із замовником, відповідно до графіку та правил, що встановлює замовник, наприклад, в офісі з понеділка по п’ятницю;
- замовник надає особі обладнання/інструменти для роботи, забезпечує робочим місцем особу і іншим чином організовує умови її праці;
- замовник систематично сплачує особі винагороду;
- замовник встановлює тривалість робочого часу та відпочинку особи;
- замовник компенсує особі витрати, які пов’язані з роботою, наприклад, витрати на поїздки, купівлю софту тощо.
Якщо ви прочитали цей список, і у вас виникло багато запитань до нього — не переймайтеся, ви не один, нас багато. Наприклад, ви можете запитати: що означає «виконувати роботу за кваліфікацією» та «регулювати процес роботи»? Що входить до поняття «організовувати умови праці»? «Систематично виплачувати винагороду» — це як? На всі ці та інші питання чіткої відповіді немає — лише здогадки.
Проте перейдемо до другого питання повістки денної — до чого тут взагалі ФОПи?
«Мені шкода, проте у вас трудові відносини»
В проєкті закону вказано, що між ФОПом та замовником існують трудові відносини, якщо їхня співпраця має три і більше із зазначених вище ознак, а не будь-яку з них. Водночас, якщо читати уважно, то в проєкті закону також написано, що наявність трудових відносин може бути встановлена за іншими ознаками залежно від специфіки співпраці ФОПа та замовника в кожній окремій ситуації.
Якими можуть бути інші такі ознаки — невідомо: вони можуть визначатися контролюючим органом на case-by-case basis. І якщо ви вже почали нервово рахувати, скільки ознак трудових відносин має ваша співпраця із замовником, пропонуємо зробити це, принаймні, весело.
Пограли — а тепер продовжуємо.
FAQ з турботою про вас
Ми розуміємо, що у вас може виникнути багато питань, на які так мало відповідей. Тож підготували короткий FAQ блок з найбільш очікуваними та логічними запитаннями від ФОПів.
Які наслідки того, що мої відносини із замовником визнають трудовими? Наслідки для вас та вашого замовника — значне підвищення розміру податків, які потрібно сплатити з операції. Більшість ФОПів зареєстровані на
Я надаю послуги іноземній компанії — чи стосується мене цей проєкт закону? Так, стосується. В проєкті закону передбачено, що для цілей кваліфікації трудових відносин замовником/роботодавцем може бути як українська, так і іноземна компанія.
Яка відмінність між ФОПом і працівником? Працівник — особа, яка виконує роботу за трудовим договором та має права, обов’язки та соціальні гарантії, що передбачені трудовим законодавством (так-так, мова про КЗпП), наприклад, право на відпустки, оплату за понаднормову роботу, вихідні тощо. Такий працівник завжди перебуває у трудових відносинах із роботодавцем.
ФОП — незалежний підприємець, суб’єкт господарювання, який веде свою діяльність на свій страх і ризик і не отримує від замовника жодного забезпечення і соціальних гарантій, тільки винагороду за надані послуги. ФОП надає послуги замовнику на підставі господарського договору, яким і визначаються умови співпраці. В такому договорі можна писати все, що не заборонено законом, і такі пункти будуть діяти.
ФОПам в IT — кінець? Поки що важко сказати, адже закон у фінальній редакції ще не прийнято. При цьому, вивчаючи поточну редакцію законопроєкту, можна прийти до висновку, що у зоні ризику ФОПи, що співпрацюють з ІТ-компаніями на постійній основі, адже таку співпрацю можна постаратися підвести під пункти, що визначені як характерні для трудових відносин. Важливим для ФОП та ІТ-компаній буде спроможність довести, що господарські відносини не лише на папері, а і мають місце фактично.
Але ж я не виконую роботу, я надаю послугу, хіба ні? І так, і ні. Відмінність між послугами та роботами справді існує. Послуга, у більшості випадків, споживається у процесі її надання: наприклад, при консультуванні інформацію надають у процесі виконання договору. Робота має певний утілений у матерії результат, наприклад, створення дизайну, який потім розміщуватиметься на сайті. Тому потрібно у кожному окремому випадку визначати, надаєте ви послуги чи виконуєте роботи.
Держава може виписати мені штраф? Базово — ні, відповідно до законодавства, відповідальність за приховані трудові відносини несе замовник. Тому у разі перевірки Держпраці штраф виписують саме замовнику. Проте якщо ви, своєю чергою, на постійній основі співпрацюєте із субпідрядниками, які допомагають вам виконувати роботу — у такому разі вже ви стаєте замовником стосовно таких субпідрядників.
Як мені довести, що я не в трудових відносинах із замовником? Як ми вже зазначили, вся відповідальність у такій ситуації, зокрема — обов’язок доказування, покладається на замовника. Проте якщо ви бажаєте додатково перестрахуватися, то ми радимо: по-перше, перевірити та впорядкувати свій договір із замовником, а по-друге, переконатися, що ваші відносини із замовником за своєю природою є господарськими, а не трудовими.
Що робити із медичним страхуванням від компанії? Безпосередньо у проєкті закону не вказано, що надання медичного страхування є ознакою трудових відносин. Проте у конкретній ситуації контролюючий орган може визнати, що надання медичного страхування — це, наприклад, частина «організації умов праці» або «інша ознака, яка вказує на наявність трудових відносин».
Чи потрібно пакувати валізи для релокації на Кіпр? Ми б рекомендували ФОПам, перш ніж вдаватися до крайніх заходів, спершу переглянути свій договір із замовником та впевнитися, що він відображає господарський характер ваших відносин. Окрім того, це лише законопроєкт, тому остаточні висновки та відповідь на питання «Що робити?» можна буде надати лише після того, як буде прийнято фінальний текст закону.
Коли слід починати панікувати?
Варто розуміти, що проєкт закону — це ще не закон, відповідно — він не є обов’язковим. Після того як Уряд схвалив проєкт закону, такий проєкт має пройти два тури голосування у парламенті (в Україні парламент — це Верховна Рада), після чого необхідно, щоб Президент його підписав, а власне текст закону опублікували.
Окрім того, проєкт закону містить багато нечітких формулювань, які можна трактувати по-різному. Тому будь-які остаточні висновки можна буде зробити лише тоді, коли буде відома фінальна редакція закону.
Тож якщо ви вже налаштувалися панікувати — радимо вам трішки зачекати та подивитися, як складеться доля цього проєкту закону: чи зможе він змужніти, набратися сил, розправити крила та стати справжнім законом, або ж навпаки — так і залишиться ще одним з багатьох перспективних законопроєктів, які не виправдали надії своїх авторів.
Час робити висновки
Для тих, хто прогорнув статтю одразу в кінець, а також тих, хто її прочитав, проте все ще не до кінця розуміє, що робити з цією інформацією — стислий підсумок:
- Проєкт закону про ознаки трудових відносин — лише законопроєкт, він не має обов’язкової сили і набуде її, лише якщо парламент проголосує за його прийняття.
- Проєкт закону містить багато положень, які можуть трактуватися по-різному, тому в процесі його розгляду парламентом окремі положення проєкту закону можуть змінитися.
- Якщо ви ФОП, який надає замовнику послуги в межах господарських відносин — ми радимо вам переглянути ваш договір із замовником та впевнитися, що він відображає господарський характер ваших відносин із замовником.
- Вказані вище сім ознак трудових відносин — не вичерпний перелік, тому що контролюючий орган може визначити інші ознаки трудових відносин у кожній окремій ситуації.
Ця стаття є відображенням думки автора стосовно конкретного законопроєкту. Він може ще багато разів змінитися, а історія правильності чи неправильності співпраці з ІТ ФОПами — це чудове питання для обговорення за горнятком кави вже багато років.
Читайте також пряму мову представників українського ІТ щодо законопроєкту.
